Всё о запретах, ограничениях и условиях допуска по ФЗ №44

Всё о запретах, ограничениях и условиях допуска по ФЗ №44

Запреты, ограничения и условия допуска по ФЗ №44 — три механизма, по которым работает национальный режим. Будучи особым регламентом закупок, он запускает их в отношении товаров, изготовленных за рубежом, и таким образом поддерживает отечественных производителей и поставщиков, равно как и производителей и поставщиков из стран-участниц ЕАЭС. Механизм, под который попадает контракт, определяет, какое ограничение актуально для него. Положения закона содержат правила импортозамещения, обязательные к исполнению при совершении закупок.

Ограничения и запреты на покупку иностранных товаров по ФЗ-44

Ограничения и запреты по ФЗ №44 выгодны для производителей и поставщиков из стран-участниц союза, а также — РФ. Их продукция становится актуальной на фоне того, что покупать аналогичные изделия, изготовленные за рубежом, в других странах запрещено. Это и есть национальный режим, который обязателен для соблюдения при проведении тендеров в определённых отраслях — фармакологические препараты, электроника, продукты и ряд промышленных изделий.

Торги по ним проводят отдельно от других, поскольку положениями соответствующего закона запрещается включать в один и тот же контракт товары, на одни из которых действуют ограничения, а на другие — нет. Механизмы национального режима не задействуют в следующих ситуациях:

• товар, который необходим, не производят в РФ и ни в одной из стран-участниц союза;
• стоимость одной товарной единицы составляет менее 300 000 рублей, общая стоимость — менее 1 000 000 рублей;
• требуется оборудование определённого бренда и российские аналоги отсутствуют;
• требуются запасные части, изготовленные за рубежом;
• заказчики — силовые ведомства, нацгвардия или отечественные организации/консульства, которые находятся за границей;
• речь идёт о приобретении для Федеральной охранной службы или Министерства внутренних дел средств обеспечения охраны и транспортных средств для проведения ОПМ и обеспечения безопасности гособъектов.

Можно выделить ещё один пункт относительно приобретения продукции для предоставления неотложной медицинской помощи или после форс-мажорной ситуации. Сюда же входят закупки для предотвращения ЧС при условии, что введён режим повышенной готовности работы органов управления и других сил реагирования и для ликвидации последствий чрезвычайной ситуации. Контракты по закупке могут попадать под один из трёх механизмов национального режима, что и определяет наличие ограничений по тому или иному из них. Подробнее о механизмах нацрежима — ниже.

В чём суть и как работает запрет?

Запрет на допуск иностранных товаров по ФЗ-44 не позволяет импортировать следующую продукцию зарубежного производства:

• предметы мебели;
• транспортные средства;
• одежду и обувь;
• ткани;
• ПО;
• канцелярия;
• ПК, ноутбуки, планшеты.

Получить полный список можно в постановлениях российского правительства за номерами «616», «878», «1 236». Если заказчик получает заявку с продукцией вышеупомянутых категорий, изготовленной за рубежом, он её отклоняет. К примеру, если для офиса необходима крупная партия товаров и есть заявки от трёх поставщиков, которые находятся в РФ, РБ и КНР, заказчик обязан отклонить заявку поставщика из Поднебесной, независимо от того, насколько выгодным является его предложение.

В чём суть и как работает ограничение?

Данный механизм позволяет поставлять продукцию из-за границы, но с рядом оговорок и ограничений. Последние актуальны для тендеров на продукты питания, фармакологию и изделия для медицинских целей, промтовары и радиоэлектронику. Подробная информация представлена в постановлениях правительства за номерами «102», «617», «832» и «1 289».

Если речь идёт о закупках промышленного предназначения, заказчик обязан отклонить любые заявки с предложениями от иностранных поставщиков, если имеется хотя бы одна от производителей из РФ или союза. Так работает правило «Второй — лишний», а вот если речь идёт о продуктах питания, фармакологических препаратах и товарах радиоэлектронной промышленности, становится актуальным правило «Третий — лишний». Стоит понимать, что данный механизм работает по-разному для разных категорий продукции.

В чём суть и как работают специальные условия допуска?

Данный механизм обуславливает преимущества для производителей и поставщиков продукции из стран-участниц союза за счёт того, что для заказчика их цены ниже прописанных в заявке на 15%. Специальные условия действуют при закупке предметов мебели, продуктов питания и ряда других товаров. В процессе получения предложений, увидев заявку от российского поставщика или производителя из ЕАЭС, заказчик снижает для него стоимость контракта на 15%.

После этого он сравнивает полученную цену с ценами в заявках поставщиков из-за рубежа и выбирает того, кто выиграл тендер. Если это участник из страны ЕАЭС или России, то контракт заключают по полной стоимости продукции. К примеру, детская спортшкола объявила тендер на закупку оборудования, на который откликнулись два поставщика: из Новгорода и КНР. Последний предложил самую низкую стоимость (скажем, 1,2 млн. рублей), второй — 1,3 млн. рублей.

Предложение производителя из Поднебесной — на первом месте за счёт самой низкой стоимости... Однако, если вычесть 15% из цены поставщика из Новгорода, то именно его предложение окажется самым выгодным. Таким образом спортивная школа закупит инвентарь именно у него, заплатив 1,3 млн. рублей, и отклонит предложение из КНР. Если одна и та же продукция попадает под спецусловия допуска и запрет, в приоритете — запрет.

Подробнее о нацрежиме в закупках по ФЗ -44 и запретах и ограничениях, с ним связанных

В первую очередь нужно знать, какие документы регулируют госзакупки по нацрежиму. Основой является указ Президента от третьего мая 2022-го года за номером «252», а также — соответствующее постановление Правительства №851, которое было принято через восемь дней. Их положения содержат перечень предприятий, которые попали под специальные меры. Основные составляющие правил указа Президента нашли своё отражение в ФЗ-44. Ознакомиться с ними можно ниже.

Аспекты, которые нужно учитывать в связи со введением национального режима

В том случае, если контрагент заказчика попадает под санкции и это было обнаружено после подписания договора с ним в процессе его исполнения, договор должен быть расторгнут в одностороннем порядке. При этом заказчик должен обратиться в Антимонопольную службу, чтобы поставщика включили в Реестр недобросовестных поставщиков.

В том случае, если заявку на участие в тендере подаёт компания, которая включена в перечень в постановлении Правительства №851, заказчик должен её сразу же отклонить без рассмотрения. Кроме того, в тендерах не могут принимать участия лица, которые подконтрольны тем, которые попадают под санкции. В том случае, если поставщик предоставит недостоверную информацию о своей непричастности к подсанкционным компаниям, его отстраняют от участия. Если на период обнаружения этой информации он признан победителем, договор с ним разрывают.

Сделки, которые запрещены на законодательном уровне

Положениями законодательных норм РФ запрещены соглашения, предусматривающие заход в отечественные морские порты судов, владельцы которых пребывают под санкциями или в их интересах. То же относится к судам, заход которых обусловлен поручением таких лиц. Кроме того, запрещены любые сделки в пользу лиц под санкциями, равно как и те, по которым осуществляются платежи или операции с ценными бумагами в их же пользу.

Для каких сфер актуальны запрещающие положения нацрежима в закупках?

В ст. 14 ФЗ «О контрактной системе» прописано, что российское правительство принимает правовые акты, запрещающие допуск продукции, импортированной из-за рубежа, равно как и услуг, предоставляемых лицами оттуда же. Документы, в соответствии с положениями которых это происходит, представлены ПП №1236 от 16 ноября 2015 (относительно ПО) и ПП №616 от 30 апреля 2020 (относительно товаров промышленного предназначения).

В том случае, если заказчик объявил тендер на продукт или услугу, на которые распространяются вышеупомянутые запреты, то он обязан отклонять соответствующие заявки. Информация о том, что закупки осуществляются в рамках нац. режима по ФЗ-44, должна содержаться в извещении. Их участники обязаны предоставлять документацию, которая подтверждает страну изготовления. Таким образом, заказчик видит, что последний соответствует всем требованиям, выдвигаемым государством.

Документы, которые нужно предоставить

Требования о предоставлении документации, подтверждающей происхождение, прописаны в статье 14 ФЗ №44. Вид документа определяют согласно особенностям продукции. Это может быть:

• выписка из реестров продукции промышленного предназначения;
• сертификат происхождения;
• декларация, подтверждающая страну происхождения;
• акт экспертизы, проведённой торгово-промышленной палатой;
• специальный инвестиционный контракт (копия).

Получить вышеупомянутую документацию можно обратившись в “Sokol Trade”.

О запрете покупки ПО, разработанного за рубежом

Один из запретов в связи с национальным режимом касается программного обеспечения, которое было разработано за границей. В РФ существует Единый реестр отечественных и евразийских программных решений для компьютеров и баз данных. Если заказчику нужно приобрести ПО, в первую очередь он должен ознакомиться с ним. Если в нём имеются программы, которые соответствуют необходимым параметрам, он не может приобрести импортный продукт.

О запрете промышленных товаров, изготовленных за рубежом

В ПП №616 представлен перечень категорий товаров, которые запрещены к покупке за рубежом. Это значит, что их нельзя покупать за границей, исключение — продукция, изготовленная в странах-участницах ЕАЭС. Положения постановления актуальны для любых процедур в тендерах, за исключением случаев когда в РФ и странах-участницах союза отсутствуют производители этого товара. Подобное должно быть подтверждено:

• разрешением на покупку продукции импортного производства от Министерства промышленности и торговли (его можно получить сделав запрос в информационную систему промышленности);
• лично государственным заказчиком в случаях, когда для безопасности и обороны нужно купить импортные товары/услуги, которые отсутствуют в перечне.

Поставщики обязаны подтвердить соответствие продукта актуальным запретам следующим пакетом документации:

• если производство в России — номера записей в реестрах промтоваров и радиоэлектронной продукции;
• если производство в стране ЕАЭС — номера записей в евразийском реестре изделий промышленного предназначения.

Запрет относится ко всем государственным закупкам, если товар входит в перечень, представленный в постановлении №616. Для сверки с перечнем используют общероссийский классификатор. Заказчику нужно быть внимательным и проверять документы, которые подтверждают страну происхождения и выписки из вышеупомянутых реестров. «Сокол-Трейд» предлагает широкий спектр услуг международной логистики из стран ЕАЭС, включая и получение документов о происхождении. 

О действующих ограничениях на допуск товаров зарубежного производства

Чаще всего ограничения сочетаются со специальными условиями допуска. Из этого следует, что перед объявлением тендера нужно провести проверку и установить, подлежат ли закупаемые продукты ограничениям и условиям допуска. В случае, когда торги проводятся до того, как начинают действовать ограничения, последние не распространяются на них. Такое же происходит если заказчик из другой страны покупает продукцию на территории этой же страны для собственных нужд.

О действующих ограничениях при госзакупках радиоэлектроники

Ограничения действуют исключительно по отношению к тем товарам радиоэлектроники, которые включены в список, приведённый в постановлении №878, принятом в 2019-ом году. Работает это следующим образом:

• Запрещено включать в один тендер или договор позиции, на которые действуют и не действуют ограничения;
• При описании запрещается приводить данные, не предусмотренные позицией каталога товаров, работ и услуг;
• Заявки с предложениями зарубежных поставщиков нужно отклонить, если имеется одно предложение из РФ или ЕАЭС, которое соответствует всем условиям заказа;
• Подтвердить соответствие требований об ограничении можно предоставив выписку из российского или евразийского реестров промтоваров (если речь идёт о военной или специализированной технике, номера не предоставляют);
• Запрещается заменять продукцию из российского реестра на импортный в процессе исполнения контракта.

Формирование максимальной стоимости контракта происходит по правилам, определённым Министерством промышленности и торговли. Исключением из них являются изделия, предназначенные для гособоронзаказа. Такие же положения действуют относительно начальной цены за товарную единицу, начальной суммы цен и максимального значения стоимости государственного контракта. Если заказчик работает за рубежом, вышеперечисленные ограничения на него не распространяются.

О действующих ограничениях при закупке фармакологических препаратов

Правительственными нормами ограничивается допуск фармакологических препаратов, входящих в список жизненно необходимых и важнейших для применения в медицине, с одним международным непатентованным или группировочным названием. Это не относится к препаратам, которые ввозят из стран-участниц союза. Правила применения ограничений:

• Участники обязаны предоставлять сертификат происхождения препарата или заключение от Министерства промышленности и торговли;
• Если помимо предложений от зарубежных участников имеется как минимум две заявки, которые в полной мере соответствуют требованиям ограничений, первые нужно отклонить.

Законодательством запрещено заменять фармакологические препараты на зарубежные аналоги.

О действующих ограничениях при государственных закупках изделий медицинского назначения

Перечни 1 и 2, представленные в правительственном постановлении №102, принятом в 2015-ом году, включают в себя изделия медицинского предназначения, закупка которых ограничена за рубежом. Документы, которые подтверждают происхождение, определяются исходя из вида товара, который нужно приобрести. Ограничения действуют следующим образом:

• Запрещается приобретать изделия, включённые в перечень №1 и отсутствующие в нём, в рамках одного тендера;
• Сертификат «СТ-1» — документ, подтверждающий страну происхождения;
• Если имеются две заявки, соответствующие ограничениям, третья, от зарубежного поставщика, должна быть отклонена;
• Запрещается замена поставляемых изделий медицинского назначения на импортные.

Подобные правила действуют и в отношении изделий медицинского предназначения, но здесь имеется ряд особенностей. Так:

• Максимальную стоимость договора на поставки рассчитывают по методике, утверждённой на законодательном уровне Министерством здравоохранения и промышленной торговли;
• В процессе принимают во внимание данные Министерства здравоохранения о средней стоимости и коэффициенте локализации;
• Определяя соответствие ограничениям, принимают во внимание процент импортного сырья в стоимости и наличие документации по государственному стандарту “ISO 13485-2017”;
• Закупке подлежат исключительно изделия, входящие в перечень 2 ПП №102;
• Для подтверждения страны производителя нужно предоставить сертификат происхождения «СТ-1».

Здесь тоже действует правило «третий — лишний», когда при наличии двух заявок, которые соответствуют требованиям национального режима, заявки от производителей из-за рубежа должны быт отклонены.

О действующих ограничениях при государственных закупках продуктов питания

Перечень продуктов питания, на которые действуют ограничения, прописан в постановлении Правительства №832, принятого в 2016-ом году. Законодательными положениями запрещается менять продукты питания в процессе исполнения договора, требуется подтверждение страны происхождения товара, а также — действует правило «третий — лишний».

О действующих ограничениях при государственных закупках товаров промышленного назначения

В постановлении правительства №617, принятого в 2020-ом году, представлен перечень товаров промышленного назначения, в отношении которых действуют ограничения. Руководствуясь правилами, заказчик обязан отклонять заявки на поставку изделий, произведённых за рубежом. Исключение: страны-участницы ЕАЭС, а также — отсутствие хотя бы одной заявки, которая соответствует требованиям извещения о проведении тендера.

Поставщики подтверждают соответствие товаров требованиям действующих запретов следующим пакетом документации:

• если производство в России — номера записей в реестрах промтоваров и радиоэлектронной продукции;
• если производства в стране ЕАЭС — номера записей в евразийском реестре товаров промышленного предназначения.

Для этого в форме своей заявки он прописывает номера этих записей в реестрах. В процессе исполнения контракта, передавая продукцию заказчику, поставщик предоставляет ему документацию, которая подтверждает страну происхождения.

Можно ли получить разрешение на государственную закупку продукции импортного производства и как это сделать?

Да, такие разрешения выдают, и правила их получения прописаны в положениях приказа Министерства промышленности и торговли №1755. Документ предоставляют на основании заявки, которую подают в электронном формате через личный кабинет на сайте Государственной инфосистемы промышленности.

В том случае, если речь идёт о нескольких видах продукции, её формируют по отдельности для каждого. Информация, которую нужно указать:

• название лица, подающего заявку;
• изделие, которое необходимо купить;
• его характеристики и стоимость;
• срок проведения тендера.

Сотрудник учреждения проверяет заявку на правильность и комплектность и при обнаружении ошибок и недостатков возвращает её на доработку. После принятия её отправляют на проведение сравнительного анализа: если в процессе не будет выявлено отечественных и евразийских аналогов, в течение пяти рабочих дней заявитель получит разрешение. Мы можем предложить вам услуги по поиску продукции и сопровождению сделок ВЭД в Китае, которые особенно выгодны, равно как доставку и растаможку из него.

В том случае, если аналоги будут обнаружены в реестрах, система создаст и отправит запрос производителю о возможности изготовления такой продукции. Последний обязан дать ответ в течение десяти рабочих дней с момента получения запроса.

Отсутствие ответа расценивается как отрицательный ответ. В течение пяти рабочих дней после поступления информации от производителя заявитель:

• либо получит разрешение на покупку товара импортного производства;
• либо получит отказ с указанием отечественного или евразийского аналога.

Заявитель имеет право на оспаривание решения. Полученное разрешение действительно в течение восемнадцати месяцев с момента выдачи. Его можно использовать лишь для одной закупки. Заявитель обязан предоставить отчёт о своей покупке в течение десяти рабочих дней после того, как заключил контракт с зарубежным поставщиком. Для этого он должен зайти в свой личный кабинет на официальном сайте инфосистемы и воспользоваться соответствующим функционалом.

Актуальные антимонопольные ограничения

Согласно положениям законодательных норм в процессе проведения торгов запрещены любые действия, которые каким бы то ни было образом ограничивают конкуренцию. В 2024-го году в РФ действует целый ряд антимонопольных ограничений: общих, для организаторов торгов, для закупок.

Общие антимонопольные ограничения

Согласно общим, действующим в 2024-ом году антимонопольным ограничениям:

• организаторы тендера не имеют права координировать деятельность его участников;
• организаторам тендера запрещается заключать соглашения между собой, равно как и с участниками, если они ограничивают конкуренцию;
• обеспечивать тем или иным участникам лучшие условия, в том числе и за счёт доступа к важным сведениям;
• нарушать прописанный на законодательном уровне порядок определения победителя.

Кроме того, организаторы торгов или заказчики не имеют права принимать участие в самих торгах. Также это запрещено делать их сотрудникам.

Антимонопольные ограничения, которые действуют для организаторов торгов

Организаторами торгов в государственных закупках выступают органы власти. В отношении них действуют антимонопольные ограничения, которые запрещают им ограничивать доступ для участников торгов, если эти ограничения не прописаны в законодательстве.

Антимонопольные ограничения, действующие при закупках продукции для государственных и муниципальных нужд

Законодательными актами запрещается ограничивать конкуренцию между участниками за счёт лотов, которые не связаны (по функциям и технологически) с товарами/услугами, являющимися предметом проводимых торгов. Нарушения всех ограничений во всех трёх случаях — основание для признания торгов и сделок, по ним проведённым, недействительными по решению судебной инстанции.